집행 불복방법 체계란 강제집행의 위법·부당에 대응하는 여러 구제수단을 다툼의 성질(실체·절차)과 단계(집행권원·집행문·집행절차·배당)에 따라 나눈 전체 틀이다(민사집행법 제15조·민사집행법 제16조·민사집행법 제44조·민사집행법 제48조). 무엇을 다투느냐에 따라 써야 할 수단이 달라진다.
쉽게 말하면 — 집행이 잘못됐을 때 무조건 한 가지 방법으로 다투는 것이 아니라, “빚 자체가 없다”·”내 물건이다”·”절차가 틀렸다”처럼 다투는 내용에 맞는 별도 수단이 정해져 있습니다.
무엇을 다투느냐로 나뉜다
구제수단은 크게 실체를 다투는 소송과 절차를 다투는 신청·항고로 나뉜다. 집행권원에 적힌 청구권 자체가 변제 등으로 없어졌다면 청구이의의 소로 다툰다(민사집행법 제44조). 판결에 대한 청구이의 사유는 원칙적으로 변론종결 뒤, 변론 없이 한 판결은 선고 뒤에 생긴 것이어야 한다(같은 조 제2항). 다만 확정 지급명령의 청구이의에는 이 시점 제한이 적용되지 않는다(민사집행법 제58조 제3항). 집행 목적물이 사실은 제3자 것이라면 제3자이의의 소로 다툰다(민사집행법 제48조). 반면 집행법원의 재판 절차가 위법하면 즉시항고(민사집행법 제15조)나 집행에 관한 이의신청(민사집행법 제16조)으로 다툰다.
“빚이 없다”는 소송으로, “내 물건이다”도 소송으로, “절차가 틀렸다”는 항고·이의로 다툽니다. 다투는 대상이 권리냐 절차냐가 갈림길입니다.
절차 다툼(즉시항고 vs 집행이의)
절차 위법을 다툴 때는 법이 즉시항고를 허용했는지가 기준이다(민사집행법 제15조). 법이 “즉시항고할 수 있다”고 명시한 집행법원의 재판은 즉시항고로 상급심에 다툰다. 즉시항고장은 재판을 고지받은 날부터 1주의 불변기간 안에 원심법원에 내야 하고, 항고장에 이유를 적지 않았다면 제출일부터 10일 안에 항고이유서를 내야 한다(같은 조 제2·3항). 다만 항고인이 책임질 수 없는 사유로 이 10일을 지키지 못했다면, 법원은 기간이 지난 뒤에도 항고이유서 제출기간을 늘릴 수 있다(2024마5813). 즉시항고에는 집행정지 효력이 없지만 법원은 담보 여부를 정해 원심재판의 집행이나 집행절차를 정지하는 등 잠정조치를 명할 수 있다(같은 조 제6항). 그 밖의 집행법원 재판과 집행관의 처분 중 집행절차에 관한 것은 집행에 관한 이의신청으로 같은 집행법원에 다툰다(민사집행법 제16조). 통상 불복이 허용되지 않는 재판이라도 재판에 영향을 미친 헌법 위반 등 민사소송법 제449조의 제한된 사유가 있을 때에만 특별항고를 검토할 수 있고, 특별항고도 재판 고지일부터 1주의 불변기간 안에 해야 한다(같은 조 제2·3항).
법이 콕 집어 허용한 결정이면 위 법원에 즉시항고, 그 밖의 절차 문제는 같은 법원에 이의를 냅니다.
실체 다툼은 집행절차에서 못 한다
집행권원에 적힌 청구권이 없다거나 소멸했다는 실체적 주장은, 원칙적으로 즉시항고나 집행에 관한 이의신청에서는 이유로 삼을 수 없다. 대법원도 채권압류·추심명령의 즉시항고에서는 집행법원이 조사·준수할 절차상 흠만 다툴 수 있고 집행채권 소멸 같은 실체상 사유는 적법한 항고이유가 아니라고 판시했다(2013마1438). 이런 실체 다툼은 민사집행법 제44조의 청구이의의 소라는 별도 소송으로 해야 한다. 절차의 신속·안정을 위해 실체 다툼과 절차 다툼의 경로를 나눠 둔 것이다.
다만 담보권 실행을 위한 경매에서는 담보권의 부존재·소멸을 경매개시결정에 대한 이의신청 사유로 주장할 수 있다(민사집행법 제265조). 이의신청 재판에는 이해관계인이 즉시항고할 수 있다(민사집행법 제86조 제3항·민사집행법 제268조). 담보권 부존재·소멸이 개시결정 자체의 즉시항고 사유라는 뜻은 아니다.
“빚이 없다”는 집행 절차 안에서 따지지 못하고, 따로 소송을 내야 합니다. 집행은 빠르게 굴러가야 하므로 다툼을 분리해 둔 것입니다.
집행문 단계 다툼
집행문 부여를 둘러싼 다툼도 따로 있다. 법원사무관등의 집행문 부여·거절 처분 자체에 불복하면 집행문부여 등에 관한 이의신청을 한다(민사집행법 제34조). 채권자가 조건 성취 또는 승계를 서류로 증명할 수 없어 집행문을 받지 못하는 경우에는 집행문부여의 소를 제기한다(민사집행법 제30조 제2항·민사집행법 제31조·민사집행법 제33조). 채무자가 집행문 부여의 전제가 된 조건 성취나 승계의 실체를 다투려면 집행문부여에 대한 이의의 소로 다툰다(민사집행법 제45조).
배당 단계에서는 어떻게 다투나
채무자와 채권자는 배당기일에 배당표에 이의할 수 있다. 채무자는 배당표원안이 비치된 뒤 배당기일이 끝날 때까지 서면으로도 이의할 수 있고, 채권자는 자기 이해에 관계되는 범위에서 다른 채권자의 채권이나 순위에 이의할 수 있다(민사집행법 제151조).
이의가 완결되지 않으면 상대방의 집행권원 보유 여부에 따라 다음 절차가 달라진다. 집행권원이 없는 채권자에 대한 이의는 배당이의의 소로, 집행권원이 있는 채권자에 대한 채무자의 이의는 청구이의의 소로 이어진다. 배당기일부터 1주 안에 소 제기 증명서류를 집행법원에 내야 하고, 후자의 경우 집행정지재판 정본도 함께 내지 않으면 이의가 취하된 것으로 본다(민사집행법 제154조).
실무 체크포인트
- 즉시항고를 할 수 없고 집행이의만 가능한 재판에 즉시항고장을 냈다면 이를 집행이의로 보아야 한다. 이 경우 기록을 항고법원에 보내 항고심으로 재판하면 권한 없는 재판이 된다(2024마7438).
- 사법보좌관의 처분도 불복 경로가 하나가 아니다. 즉시항고할 수 없는 집행재판은 민사집행법 제16조의 집행이의로 다투고(사법보좌관규칙 제3조 제2호), 법관이 했다면 즉시항고·특별항고 대상인 처분은 처분 고지일부터 7일의 불변기간 안에 사법보좌관에게 이의신청하여 소속법원의 단독판사 또는 합의부 심사를 거쳐야 한다(사법보좌관규칙 제4조 제2·3·5항).
- 다투려는 것이 “권리 소멸”인지 “절차 위법”인지 먼저 분류하면 어느 수단인지가 정해진다.
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