법인설립 등기선례

주식회사 설립등기 실무에서 자주 문제 되는 첨부서면·결정 주체 관련 쟁점을 정리한다. 아래 내용은 일반적인 실무 처리 기준을 서술한 것으로, 구체적 사안은 관할 등기소와 현행 상업등기선례·예규로 확인해야 한다.

본점소재지 권리관계 증명서면이 필요한가

본점소재지에 대한 권리관계(소유·임차 등) 증명서면은 설립등기 신청 시 첨부서면이 아니다. 등기소는 본점 소재 장소의 점유·권리관계를 심사하지 않으므로, 임대차계약서 등을 요구하는 보정은 원칙적으로 근거가 없다.

본점 소재지는 누가 결정하는가

정관에는 본점 소재지를 최소 독립행정구역까지만 기재하면 되고, 그 안의 구체적인 장소(지번 등)는 설립 시 적절한 의사결정기관이 정한다. 발기설립의 경우 발기인(발기인회)이, 모집설립의 경우 창립총회에서 정할 수 있으며, 정관에서 이사회 등 다른 기관에 위임할 수도 있다.

인감증명서의 목적은 무엇인가

인감증명서는 설립등기 및 임원변경 등기에서 단순한 주민등록번호·주소 확인을 넘어, 서면을 작성한 본인의 의사가 진정한 것임을 확인하는 수단으로 기능한다. 취임승낙서 등에 신고된 인감을 날인하고 그 인감증명을 첨부하게 함으로써 의사의 진정성을 담보한다.

발기인별로 발행가액을 달리 정할 수 있는가

상업등기선례상 주식회사 설립 시 1주의 발행가액을 발기인(인수인)별로 다르게 정하는 것이 허용된다. 예컨대 한 발기인은 액면가로, 다른 발기인은 할증발행가로 같은 종류의 주식을 인수하는 설립도 가능하다.

다만 이는 등기 가부의 문제일 뿐이다. 발행가액을 달리하면 발기인 상호 간 이해관계나 세법상 증여(저가·고가 인수) 문제가 생길 수 있으므로 별도로 검토해야 한다. 한편 액면주식은 설립 시 액면미달 발행이 금지되므로(상법 제330조), 액면가 이상으로만 정할 수 있다.

허가·인가는 언제 첨부서면이 되는가

허가·인가는 그 허가·인가가 설립(등기)의 효력요건인 경우에만 첨부서면으로 요구된다. 해당 법령이 회사 설립 자체에 행정청의 허가·인가를 받도록 정한 때에만 첨부한다. 단순한 영업상 허가처럼 설립의 효력요건이 아닌 경우에는 첨부할 필요가 없다.

외국인 임원의 취임승낙서 공증은 어떻게 하는가

외국인 임원의 취임승낙서는 본인이 서명하고 우리나라 공증인의 인증을 받아도 유효하며(상업등기선례 제201502-1호), 본국 또는 체류국 공증인의 인증도 허용된다(상업등기규칙 제104조, 상업등기규칙 제154조 제2항). 대체방법으로 본국 관청에 신고한 인감을 날인하고 그 인감증명을 첨부하거나(인감증명제도가 있는 국가), 본인이 서명하였다는 본국 관청의 증명서면을 첨부할 수도 있다(상업등기규칙 제104조, 상업등기규칙 제154조).

외국 공증인의 인증서면을 사용하는 경우 아포스티유(협약 가입국) 또는 해당국 주재 대한민국 영사관의 확인(미가입국)이 추가로 필요하다(등기예규 제1534호).

외국인의 인감증명서 및 그 대체서류, 주소·주민등록번호 증명서면(여권 사본 등)에 관해서는 위 선례·규칙에 별도의 처리방법이 정해져 있다(상업등기선례 제201502-1호).

실무 체크포인트

• 본점소재지 권리관계 증명서면은 붙이지 않는다. 임대차계약서 등 점유·권리 증명은 설립등기 첨부서면이 아니다. 이를 첨부하라는 보정은 원칙적으로 잘못된 요구다.
• 허가·인가서는 효력요건일 때만 붙인다. 해당 사업이 특정 법령상 허가·인가를 설립의 효력요건으로 요구하는 경우에만 첨부하고, 효력요건이 아니면 첨부하지 않는다.
• 발기인별 발행가액 차등은 가능하나 후속 쟁점을 점검한다. 등기상으로는 허용되지만(상법 제330조), 발기인 간 형평·세법상 증여 문제가 따를 수 있으므로 설계 단계에서 검토한다. 액면미달 발행은 설립 시 허용되지 않는다.
• 외국인 임원 건은 공증 경로를 미리 확정한다. 취임승낙서는 한국 공증인 공증, 본국·체류국 공증인 공증, 본국 관청 증명서면 등이 모두 가능하다(상업등기선례 제201502-1호, 상업등기규칙 제104조, 상업등기규칙 제154조). 외국 공증인의 인증서면을 쓰는 경우 아포스티유(협약 가입국) 또는 해당국 주재 대한민국 영사관의 확인(미가입국)이 추가로 필요하다(등기예규 제1534호). 어느 경로로 갈지 신청 전에 정해야 보정·반려를 피한다.
• 외국인 임원의 인감증명서 대체서류를 사전에 확인한다. 외국인은 신고 인감의 인감증명 또는 본국 관청 증명서면 등으로 갈음할 수 있고, 주소·주민등록번호 증명은 공증·아포스티유(또는 영사확인)를 받은 여권 사본으로 제출할 수 있으므로(상업등기선례 제201502-1호), 국가별로 가능한 서류 종류를 먼저 점검한다.

관련

• 개념·해설
  주식회사 설립등기주식회사 설립 절차외국인 상호 가등기 신청
• 법령
  상법 제330조상업등기규칙 제104조상업등기규칙 제154조
• 판례·선례
  상업등기선례 제201502-1호등기예규 제1534호